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对专卖执法中收购行为的讨论

2008年08月27日 来源:烟草在线专稿 作者:湖北省襄樊市烟草专卖局 李伟汉
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  烟草在线专稿  烟草专卖法律法规对专卖执法中的收购行为有着明确的规定。《专卖法》第三十条:“违反本法规定擅自收购烟叶的,由烟草专卖行政主管部门处以罚款,并按照国家规定的价格收购违法收购的烟叶;数量巨大的,没收违法收购的烟叶和违法所得。”第三十一条:“无准运证或者超过准运证规定的数量托运或者自运烟草专卖品的,由烟草专卖行政主管部门处以罚款,可以按照国家规定的价格收购违法运输的烟草专卖品;情节严重的,没收违法运输的烟草专卖品和违法所得”。按照规定,专卖人员在执法办案中,对擅自收购烟叶的,收购或者没收其烟叶;对无证运输烟草卖品的,可以收购其烟草专卖品。

  然而,我们在执法检查中,发现专卖人员在收购违法烟草专卖品的操作中,存在很多的难点和困惑,需要进一步地严格规范和研究探讨。

  一、两种行为以外的违法烟草专卖品无权限收购。

  《专卖法》只规定对“擅自收购烟叶”的,收购其违法烟叶;对“无证运输”的,可以根据情况收购其违法烟草专卖品外,对其他违法行为的烟草专卖品都没有规定可以收购。但有的地方却对两种行为以外的违法烟草专卖品也进行收购,这样的做法应当禁止。因为按照法无规定皆不可为的原则,烟草专卖法律法规没有规定可以收购的,专卖人员就没有任何的权限进行收购。

  二、收购违法烟草专卖品行为的定义。

  我们在执法检查时发现,有的地方不仅是对所有的违法烟草专卖品全部予以收购,而且认为收购属行政处罚的范畴,在《行政处罚决定书》中表述为烟草专卖品全部予以收购。有的地方则认为收购属行政强制措施,不属于行政处罚的范畴,不应使用《行政处罚决定书》,在咨询法律顾问后,下达的是《行政处理决定书》文书。

  问题的关键不在于使用什么执法文书,而在于收购行为到底属行政处罚的范畴还是行政强制的范畴。其实,行政强制的定义在法律界并不是十分清晰,法学界也存在较大的分歧和争论。为此,我国正在加紧行政强制的立法工作,目前《行政强制法》(草案)已出台,所以草案中对行政强制的定义,恐怕是我们目前能够查阅到的较为权威的资料了。《行政强制法》(草案)第二条:“本法所称行政强制是指行政强制措施和行政强制执行。行政强制措施是指行政机关在实施行政管理的过程中,依法对公民人身自由进行暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的措施。行政强制执行是指行政机关或者由行政机关申请人民法院,对不履行发生法律效力的行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制其履行义务的行为”。

  专卖执法中的收购行为是对财产的最终处置,而草案中行政强制措施的定义是对财产的暂时性控制措施,两者应该是有着本质上区别的。专卖执法中的收购行为是最终的行政决定,而草案中行政强制执行的定义是对不履行行政决定的强制,两者也是有着本质上区别的。由此看来,将收购行为定义为行政强制勉为其难,但将收购行为定义为行政处罚也是乎于法无据,因此,我们应当深入开展对专卖执法中收购行为的研究和讨论,只有明确收购行为的定义和范畴,方能严格规范执法。

  三、卷烟以外的烟草专卖品没有批发价。

  《实施条例》第六十九条:“依照《烟草专卖法》第三十条、第三十一条第一款规定,烟草专卖行政主管部门依法收购违法收购的烟叶,或者收购违法运输的烟草专卖品的,收购价格按照该烟草专卖品市场批发价的百分之七十计算。”规定是收购按批发价进行收购,但是现实中,除了卷烟有批发价外,烟叶只有收购价和调拨价,烟机、卷烟纸、滤嘴棒等只有出厂价和调拨价,均没有批发价。专卖人员在实际执法的操作中,一般都是使用调拨价来计算。对卷烟以外的烟草专卖品的收购价格,急需上级部门做出统一的规定,以利于专卖人员具体操作的严格规范。

  四、收购卷烟的变价款。

  国家局《罚没卷烟管理办法(试行)》(国烟专[2007]第413号)第二十七条:“烟草专卖局对违法当事人依法收购卷烟的变价款,返还当事人”。 收购卷烟的变价款返还当事人,在专卖人员实际执法中是难以操作,同时也与《实施条例》的规定有一定的冲突。一是在收购卷烟的同时就应当按规定的收购价付给当事人收购款。由于收购卷烟到实现变价款之间的时间是专卖人员无法确定和控制的,如果是将卷烟变价处理后,再将其变价款返还当事人的话,在实际操作中如何确定返还变价款的期限,是有期限还是无期限?另外,专卖人员事后再去找当事人往往是件十分困难的事,甚至有时根本就无法再找到当事人的。二是事后变价款的高低是专卖人员无法确定和控制的。事后的变价款低于收购价的情况在实际操作中经常发生,如果返还的变价款低于收购价的,不仅是不符合《实施条例》的规定,当事人也绝不会接受的。因此,从严格规范执法的角度讲,在收购卷烟的当时,就应当按照规定的收购价付给当事人。

  另外,收购价与变价款常常有正负差价的问题,从目前的实际情况来看,一般都是或者说只能是由烟草公司做为盈利或者亏损处理。对差价的处理,上级部门也应有明确的规定和要求。

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